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企業集團財務公司法律事務簡論

來源:UC論文網2019-04-05 09:49

摘要:

  一、財務公司概述  金融是現代經濟的核心,作為金融行業的重要組成部分――財務公司,肩負著為大型企業集團提供結算,投資,融資等多元化金融服務的任務。企業集團分支眾多,組織層次復雜,管理鏈條長,有的企業集團因兼并、資產重組而成、各成員經濟效益不一,財務管理的歷史基礎不一。采用完全分權型財務管理機制雖有利于分公司的靈活經營,但財力分散,如果缺乏行之有效的管理和監督,容易造成資產流失,會計信息失真;完...

  一、財務公司概述


  金融是現代經濟的核心,作為金融行業的重要組成部分――財務公司,肩負著為大型企業集團提供結算,投資,融資等多元化金融服務的任務。企業集團分支眾多,組織層次復雜,管理鏈條長,有的企業集團因兼并、資產重組而成、各成員經濟效益不一,財務管理的歷史基礎不一。采用完全分權型財務管理機制雖有利于分公司的靈活經營,但財力分散,如果缺乏行之有效的管理和監督,容易造成資產流失,會計信息失真;完全集權型財務管理機制即由總部全面直線管理各分公司和子公司財務機構的人事、預算核算和監督評價,雖利于防范資產流失和會計信息失真,但較適于經營單一、產銷合一、規模較小的集團公司。企業集團規模龐大、經營方式繁雜時,則疲于應付大量財會人員的選拔、培訓、委派和輪換,不利于各分公司和子公司財務管理的獨創性和積極性。因此應取長補短,健立一種有效的分權集權型財務管理機制。當前一些企業集團建立資金結算中心或內部銀行,在授予分公司和子公司大量人事和經營核算等權利的基礎上,強調資金的統一調度和管理,這是企業集團健全分權集權型財務管理機制關鍵所在,利于資金內部融通、增收節支和擴大信用的功能等,但在實行過程中,一些企業集團資金管理的深度不夠,限于統一調度和內部融通,對撥付各分公司和子公司資金的運行質量和安全性缺乏跟蹤監控,加之一些分公司和子公司會計信息失真,資金預算和經營績效評價不實,造成資金浪費、資產流失嚴重,因此企業集團有必要在資金的統一調度和管理的基礎上,再嘗試一種科學的約束機制,實行財務人員委派制度,完善企業集團分權集權型財務管理機制。在這種強烈的需求之下,企業集團財務公司應運而生。財務公司起源于西方,在發達資本主義國家甚是普遍。我國第一家企業集團財務公司――東風汽車財務公司1987年5月經中國人民銀行正式批準設立,財務公司在我國已經走過了十五年。


  二、組建財務公司的必要性


  在現代社會中,任何大企業集團的崛起,都必須要擁有強大的金融資本作為后盾。


  第一,財務公司作為企業集團內部的金融機構可起到集中財力、重點發展的作用。企業集團中各成員企業專項基金少,力量分散,對全面開展重點項目,難以發揮綜合優勢,通過財務公司就能運用金融手段把財力集中起來,重點發展集團關鍵項目,同時財務公司完善企業集團內部資金統一管理和調配的功能,充分利用集團的現有資金,調劑余缺,大大提高資金的使用效果。


  第二,財務公司強化了企業集團的融資功能。一方面,財務公司應成為企業集團和專業銀行之間的橋梁,利用自身對內對外的特殊地位和功能,促使各專業銀行對企業集團的投資貸款;另一方面財務公司又可充分利用代理發行股票和證券的方式來直接向社會融資,使消費金直接進入生產領域,開辟新的集資融資手段。


  第三,企業集團中的財務公司還可發揮金融紐帶的作用,大大提高了企業集團的凝聚力,財務公司可為成員企業調劑余缺、排憂解難,溝通成員企業之間的聯系。


  第四,外向型經濟的發展要求我國企業集團盡快走上國際市場,實現國際化。我國的企業集團若想穩定占領一定份額的國際市場,成為能與世界強手競爭的“國家隊”,就必須有財務公司金融資本的扶持。它可以協助企業集團直接進入資金市場籌措資金。


  總之,要使我國企業集團完善成型,就必需充實其財務公司的職能,強化集團核心的經濟實力,開拓集團事業和拳頭產品。很顯然,組建財務公司是我國進一步發展企業集團的有力舉措。


  三、組建財務公司適用的法律、法規


  我國指導財務公司的法律、法規主要是《中華人民共和國公司法》、《中華人民共和國行政許可法》、《中華人民共和國銀行業監督管理法》、《中國銀行業監督管理委員會行政許可實施程序規定》、《企業集團財務公司管理辦法》、《中國銀行業監督管理委員會非銀行金融機構行政許可事項實施辦法》等有關法律、行政法規和規范性文件。特別是2004年,中國銀行業監督管理委員會對《企業集團財務公司管理辦法》進行了修訂(以下簡稱“新辦法”),進一步規范了我國財務公司制度。這必將對加強金融監管、支持企業集團發展的重要舉措,對促進財務公司規范發展、完善我國投資環境將起到積極作用。這部重要法規展現了財務公司的許多新特點:


  1.明確財務公司定位


  根據《企業集團財務公司管理辦法》的規定,“財務公司是指以加強企業集團資金集中管理和提高企業集團資金使用效率為目的,為企業集團成員單位(以下簡稱成員單位)提供財務管理服務的非銀行金融機構”。它是我國金融體系的重要組成部分。


  2.降低市場準入門檻


  目前我國共有企業集團財務公司約80家,資產近5000億元。財務公司行業整體上發展穩健,在加強資金集中管理、降低財務費用等方面為所屬企業集團的發展作出了很大貢獻。


  《新辦法》允許外資投資性公司設立財務公司,并可為所投資的企業提供財務支持。外資投資性公司是指外國投資者在中國境內獨資設立的從事直接投資的公司。它除可依法進行投資外,還可以接受所投資企業的委托,提供設備采購、產品銷售、技術支持、員工培訓等服務。據了解,目前國內已批準設立了200余家這類公司。《新辦法》規定,申請設立財務公司的外資投資性公司,除應符合對中資公司的有關規定外,申請前一年其凈資產應不低于20億元人民幣,申請前連續兩年每年稅前利潤總額不低于2億元人民幣。外資投資性公司設立財務公司的注冊資本金可以由該公司單獨或者與其投資者共同出資。


  3.強化審慎監管原則


  《新辦法》加強了母公司的責任。財務公司是一類特殊的金融機構,它的業務范圍和服務對象都有嚴格規定,絕大多數業務都是關聯交易,缺乏風險分散機制,其安全運營有賴于母公司的支持。《新辦法》進一步強化了財務公司集團內部金融機構的屬性。它參照工商登記部門的有關規定,對作為財務公司存在基礎的企業集團作了定義。《新辦法》還對財務公司服務對象的范圍作了嚴格界定,不允許其從集團外吸收存款、為非成員單位提供服務。另外,為加強監管的可操作性,《新辦法》不僅規定財務公司在申辦時要報告成員單位名冊,而且規定新增成員單位時要向銀監會報告,成員單位脫離原集團時也要報告,并就遺留業務提出具體處理預案。


  在現代社會中,任何大企業集團的崛起,都必須要擁有強大的金融資本作為后盾。


  第一,財務公司作為企業集團內部的金融機構可起到集中財力、重點發展的作用。企業集團中各成員企業專項基金少,力量分散,對全面開展重點項目,難以發揮綜合優勢,通過財務公司就能運用金融手段把財力集中起來,重點發展集團關鍵項目,同時財務公司完善企業集團內部資金統一管理和調配的功能,充分利用集團的現有資金,調劑余缺,大大提高資金的使用效果。


  第二,財務公司強化了企業集團的融資功能。一方面,財務公司應成為企業集團和專業銀行之間的橋梁,利用自身對內對外的特殊地位和功能,促使各專業銀行對企業集團的投資貸款;另一方面財務公司又可充分利用代理發行股票和證券的方式來直接向社會融資,使消費金直接進入生產領域,開辟新的集資融資手段。


  第三,企業集團中的財務公司還可發揮金融紐帶的作用,大大提高了企業集團的凝聚力,財務公司可為成員企業調劑余缺、排憂解難,溝通成員企業之間的聯系。


  第四,外向型經濟的發展要求我國企業集團盡快走上國際市場,實現國際化。我國的企業集團若想穩定占領一定份額的國際市場,成為能與世界強手競爭的“國家隊”,就必須有財務公司金融資本的扶持。它可以協助企業集團直接進入資金市場籌措資金。


  總之,要使我國企業集團完善成型,就必需充實其財務公司的職能,強化集團核心的經濟實力,開拓集團事業和拳頭產品。很顯然,組建財務公司是我國進一步發展企業集團的有力舉措。


  四、財務公司的監管


  根據《企業集團財務公司管理辦法》的規定,設立財務公司的企業集團“是指在中華人民共和國境內依法登記,以資本為聯結紐帶、以母子公司為主體、以集團章程為共同行為規范,由母公司、子公司、參股公司及其他成員企業或機構共同組成的企業法人聯合體”。成員單位“包括母公司及其控股51%以上的子公司(以下簡稱子公司);母公司、子公司單獨或者共同持股20%以上的公司,或者持股不足20%但處于最大股東地位的公司;母公司、子公司下屬的事業單位法人或者社會團體法人”。


  我國對財務公司實行嚴格的企業準入制度。根據《企業集團財務公司管理辦法》的規定,“設立財務公司,應當報經中國銀行業監督管理委員會審查批準。財務公司名稱應當經工商登記機關核準,并標明‘財務有限公司’或‘財務有限責任公司’字樣,名稱中應包含其所屬企業集團的全稱或者簡稱。未經中國銀行業監督管理委員會批準,任何單位不得在其名稱中使用‘財務公司’字樣。”


  (一)、機構準入


  申請設立財務公司的企業集團應當具備下列條件:


  1.符合國家的產業政策;


  2.申請前一年,母公司的注冊資本金不低于8億元人民幣;


  3.申請前一年,按規定并表核算的成員單位資產總額不低于50億元人民幣,凈資產率不低于30%;


  4.申請前連續兩年,按規定并表核算的成員單位營業收入總額每年不低于40億元人民幣,稅前利潤總額每年不低于2億元人民幣;


  5.現金流量穩定并具有較大規模;


  6.母公司成立2年以上并且具有企業集團內部財務管理和資金管理經驗;


  7.母公司具有健全的公司法人治理結構,未發生違法違規行為,近3年無不良誠信紀錄;


  8.母公司擁有核心主業;


  9.母公司無不當關聯交易。


  外資投資性公司除適用本條第1、2、5、6、7、8、9項的規定外,申請前一年其凈資產應不低于20億元人民幣,申請前連續兩年每年稅前利潤總額不低于2億元人民幣。


  (二)、人員準入


  董事、高級管理人員是指公司的法定代表人和對財務公司經營管理具有決策權或對風險控制起重要作用的人員,包括董事長、副董事長、董事、總經理、副總經理。


  財務公司的董事、高級管理人員及雖然與上述職位名稱不同但所承擔職責相同的高級管理人員的任職資格均須經銀監會核準。其中財務公司董事特別任職需要具有5年以上與經濟、金融、法律、財務或其他有利于履行董事職責的工作經歷。且能夠運用財務公司的財務報表和統計報表判斷財務公司經營、管理和風險狀況。董事長還需要具有本科以上學歷,在金融機構從業6年以上,或在本集團從事財務或資金管理工作8年以上,或從事本集團核心主業及相關管理工作10年以上。


  財務公司總經理、副總經理除滿足上述規定外,還應具有本科以上學歷,在金融機構從業6年以上,或從事財務或資金管理工作10年以上(其中從事金融工作3年以上)。


  《企業集團財務公司管理辦法》的規定:財務公司從業人員中從事金融或財務工作3年以上的人員應當不低于總人數的三分之二,其中從事金融或者財務工作5年以上人員應當不低于總人數的三分之一。


  曾任國際知名會計師事務所查賬員、電腦公司程序設計師或系統分析員,或在國際知名資產管理公司、基金公司、投資銀行、證券公司相關業務和管理崗位上工作過的專業人員,如果具有2年以上工作經驗,并經國內相關業務及政策培訓,則視同從事金融或財務工作3年以上。


  (三)、其他條件


  《企業集團財務公司管理辦法》還規定了設立財務公司的其他條件:


  1.申請設立財務公司,母公司董事會應當作出書面承諾,在財務公司出現支付困難的緊急情況時,按照解決支付困難的實際需要,增加相應資本金,并在財務公司章程中載明。


  2.設立財務公司的注冊資本金最低為1億元人民幣。財務公司的注冊資本金應當是實繳的人民幣或者等值的可自由兌換貨幣。


  經營外匯業務的財務公司,其注冊資本金中應當包括不低于500萬美元或者等值的可自由兌換貨幣。


  中國銀行業監督管理委員會根據財務公司的發展情況和審慎監管的需要,可以調整財務公司注冊資本金的最低限額。


  五、財務公司的組建


  (一)申請


  《企業集團財務公司管理辦法》規定,企業集團設立財務公司,分為申請籌建和申請開業兩個階段,并由集團母公司作為申請人提交申請材料。申請人應將籌建和開業申請材料報送至財務公司擬設地銀監局,并由當地銀監局報送銀監會批準。


  根據相關法律規定,籌建階段申請資料主要包括:


  籌建申請表;籌建申請書,內容應當包括擬設財務公司名稱(可未經工商行政管理機關預核準)、擬設地、注冊資本金、股東及其股權結構、業務范圍等;設立財務公司的可行性研究報告;集團母公司的資質證明材料;成員單位名冊及有權部門出具的相關證明資料;申請人和其他出資人的股東資格材料;出資人的出資保證或出資協議;母公司董事會做出的、在財務公司出現支付困難時增加相應資本金的書面承諾;引進高級管理人員或風險管理專業人員的,母公司董事會須提供引進高級管理人員或風險管理專業人員的相關證明材料;母公司法定代表人簽署的確認母公司及其成員單位提供的資料真實性的證明文件;律師事務所出具的申請人在申請籌建程序、材料等方面合法合規性和完整性的法律意見書;銀監會要求提交的其他文件、資料。


  財務公司在開業階段的申請材料應包括:開業申請表;申請開業報告,內容應當包括籌建工作完成情況的說明,公司的注冊資本到位情況,擬開辦業務及制度、系統的準備情況,內設機構、職工人數及構成等事項。報告應經出資各方法定代表人聯名簽署并加蓋單位公章;擬設立財務公司章程草案;財務公司經營方針和計劃;財務公司股東名冊及其出資額、出資比例;法定驗資機構出具的對財務公司股東出資的驗資證明;工商行政管理機關出具的對擬設機構名稱的預核準登記證書;擬任職的董事、高級管理人員的名單、詳細的專業培訓及從業履歷及任職資格證明材料;從業人員中擬從事風險管理、資金集中管理等關鍵崗位人員的相關證明材料;引進的風險管理專業人員擔任風險管理部門經理2年以上的證明材料;從業人員中從事金融、財務工作5年及5年以上有關人員的證明材料;財務公司業務規章及風險防范制度,其中包括財務公司與母公司之間有關風險隔離的嚴格規定;財務公司管理信息系統及風險控制系統;財務公司營業場所及其他與業務有關設施的資料;財務公司第一次股東大會決議;律師事務所出具的申請人在申請開業程序、材料等方面合法合規性和完整性的法律意見書;銀監會要求提交的其他文件、資料。


  (二)財務公司設立申請的受理、審查和批準


  財務公司擬設地銀監局收到申請材料后,如在5個工作日內發現材料不齊全或不符合規定形式要求的,應在收到申請材料之日起5個工作日內向申請人發出補正通知書,一次性告知申請人應補正的全部內容。申請人應當在補正通知書發出之日起,3個月內一次性提交補正申請材料。


  申請材料齊全并符合規定形式要求的,銀監局應在收到完整申請材料之日起5個工作日內受理行政許可申請,并向申請人發出受理行政許可通知書。銀監局受理籌建和開業申請后,對申請資料進行審核,并在20個工作日內將同意或不同意的審核意見及申請人的全套申請材料上報銀監會審查并批準。銀監會應在收到銀監局上報的籌建申請材料和審查意見之日起4個月內做出是否批準籌建的決定,同時抄送銀監局。銀監會不批準籌建的,向申請人下發書面通知并說明理由。銀監會批準籌建的,向申請人下發批準籌建的書面批復。


  申請人應當自收到批準籌建的批復之日起3個月內完成籌建工作。如遇特殊情況,申請人應當在籌建期限屆滿1個月前向銀監會提交籌建延期申請,經銀監會批準,可延期一次,但籌建期限最長不得超過6個月。


  銀監局在上報對開業申請的審核意見前,應對適用于核準制的高級管理人員進行考試,并邀請非銀行金融機構監管處室以外人員參與監考和考卷評價;同時應召開開業申請答辯會并組織高級管理人員任職資格談話。


  銀監會自收到銀監局上報的開業申請材料和審查意見之日起2個月內做出是否批準開業的決定,同時抄送銀監局。


  銀監會不批準開業的,向申請人下發書面決定并說明理由,批準開業的,向申請人下發批準開業的書面批復及高級管理人員任職資格核準文件。


  申請人收到開業批復后,持開業批復;驗收合格意見書;金融機構介紹信;領取許可證人員的合法有效身份證明等銀監會要求的其他資料到銀監會或銀監局領取金融許可證。銀監會或銀監局自收到上述有效文件之日起5個工作日內頒發金融許可證。


  財務公司領取金融許可證后,應當按照《金融許可證管理辦法》的規定,在銀監會或銀監局指定的全國公開發行的報紙上進行公告。公告的具體內容應當包括:機構名稱、營業地址、金融機構編碼、郵政編碼及聯系電話。


  財務公司領取金融許可證后,應憑開業批復、金融許可證到工商行政管理機關辦理企業注冊登記,領取企業法人營業執照,并將營業執照副本(復印件)報銀監會或銀監局備案,方可開始營業。


  至此,財務公司完成了其組建的整個階段。新辦法同時規定,經批準設立的財務公司及其分公司自領取營業執照之日起,無正當理由6個月不開業或者開業后無正當理由連續停業6個月以上的,由中國銀行業監督管理委員會吊銷其《金融許可證》,并予以公告。


  六、財務公司的運營


  《企業集團財務公司管理辦法》規定,財務公司應當按照審慎經營的原則,制定本公司的各項業務規則和程序,建立、健全本公司的內部控制制度。財務公司應當分別設立對董事會負責的風險管理、業務稽核部門,制訂對各項業務的風險控制和業務稽核制度,每年定期向董事會報告工作,并向中國銀行業監督管理委員會報告。財務公司董事會應當每年委托具有資格的中介機構對公司上一年度的經營活動進行審計,并于每年的4月15日前將經董事長簽名確認的年度審計報告報送中國銀行業監督管理委員會。財務公司應當依照國家有關規定,建立、健全本公司的財務、會計制度。財務公司應當遵循審慎的會計原則,真實記錄并全面反映其業務活動和財務狀況。財務公司應當按規定向中國銀行業監督管理委員會報送資產負債表、損益表、現金流量表、非現場監管指標考核表及中國銀行業監督管理委員會要求報送的其他報表,并于每一會計年度終了后的1個月內報送上一年度財務報表和資料。財務公司的法定代表人應當對經其簽署報送的上述報表的真實性承擔責任。財務公司應當每年的4月底前向中國銀行業監督管理委員會報送其所屬企業集團的成員單位名錄,并提供其所屬企業集團上年度的業務經營狀況及有關數據。財務公司對新成員單位開展業務前,應當向中國銀行業監督管理委員會及時備案,并提供該成員單位的有關資料;與財務公司有業務往來的成員單位由于產權變化脫離企業集團的,財務公司應當及時向中國銀行業監督管理委員會備案,存有遺留業務的,應當同時提交遺留業務的處理方案。


  財務公司發生擠提存款、到期債務不能支付、大額貸款逾期或擔保墊款、電腦系統嚴重故障、被搶劫或詐騙、董事或高級管理人員涉及嚴重違紀、刑事案件等重大事項時,應當立即采取應急措施并及時向中國銀行業監督管理委員會報告。企業集團及其成員單位發生可能影響財務公司正常經營的重大機構變動、股權交易或者經營風險等事項時,財務公司應當及時向中國銀行業監督管理委員會報告。財務公司應當按中國人民銀行的規定繳存存款準備金,并按有關規定提取損失準備,核銷損失。財務公司應當遵守中國人民銀行有關利率管理的規定;經營外匯業務的,應當遵守國家外匯管理的有關規定。財務公司對單一股東發放貸款余額超過財務公司注冊資本金50%或者該股東對財務公司出資額的,應當及時向中國銀行業監督管理委員會報告。財務公司的股東對財務公司的負債逾期1年以上未償還的,中國銀行業監督管理委員會可以責成財務公司股東會轉讓該股東出資及其他權益,用于償還其對財務公司的負債。


  財務公司違反審慎經營原則的,中國銀行業監督管理委員會應當依照程序責令其限期改正;逾期未改正的,或者其行為嚴重危及該財務公司的穩健運行、損害存款人和其他客戶合法權益的,中國銀行業監督管理委員會可以依照有關程序,采取下列措施:


  1.責令暫停部分業務,停止批準開辦新業務;


  2.限制分配紅利和其他收入;


  3.限制資產轉讓;


  4.責令控股股東轉讓股權或者限制有關股東的權利;


  5.責令調整董事、高級管理人員或者限制其權利;


  6.停止批準增設分公司。

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